Условия банковской гарантии

Банковскую гарантию используют в качестве обеспечительного инструмента не только для коммерческих сделок и госзакупок, но и для реализации права на налоговые и таможенные льготы. Ее условия предполагают выплату компенсации кредитору клиента, если тот своевременно не исполнит взятые на себя обязательства. Эта услуга не бесплатна – банк получает за нее вознаграждение. Оно рассчитывается в виде процента от суммы обеспечения. Условия банковской гарантии в каждом банке свои, но есть и общие обязательные требования ко всем сторонам такого соглашения.

Кто участвует в соглашении о банковской гарантии

Чаще всего заключение банковской гарантии требуется предпринимателям для участия в госзакупках, возврата НДС в упрощенном порядке и получения отсрочки по уплате таможенных платежей. В такой сделке участвует три стороны.

• Принципал. Это клиент банка, которому нужна гарантия для третьего лица в том, что он в срок исполнит свои договорные обязательства. Такую гарантию дает банк, а принципал за нее платит. Например, компания выиграла тендер на ремонт поликлиники. При заключении контракта она обязана предоставить банковскую гарантию, подтверждающую обязательство сдать объект в срок. В данной ситуации компания, выигравшая тендер, является принципалом.
• Бенефициар. Это получатель средств по банковской гарантии. В случае с госзакупками это всегда заказчик – он требует обеспечения обязательств. Например, предприниматель выиграл торги на строительство складского помещения в строго установленный срок и за определенную сумму. Заказчик заинтересован в своевременной сдаче объекта и требует гарантию выполнения работ в срок и в полном объеме, особенно, если договор предусматривает предоплату. В этом случае бенефициаром выступает заказчик.

Но, получателем гарантийных выплат по коммерческим сделкам может быть также исполнитель, подрядчик или продавец, работающий по постоплате. Например, подрядчик обязался поставить и смонтировать оборудование с отсрочкой платежа в два месяца по завершении работ. Поставку и монтаж он осуществляет полностью за свой счет без аванса. В качестве подтверждения платежеспособности заказчика подрядчик требует от него банковскую гарантию, страхуясь от риска неоплаты. В случае ее задержки бенефициар предъявляет требование банку и получает от него деньги.

• Гарант. Это тот, кто выдает банковскую гарантию, то есть, сторона, заключившая договор с принципалом о выплате за свой счет компенсации в пользу бенефициара в случае неисполнения первым контрактных обязательств. Роль гаранта для госзакупок, получения налоговых и таможенных льгот может исполнять только банк. В других случаях это может быть любая коммерческая организация, заинтересованная в сделке, правда, гарантия тогда уже становится независимой.

Таким образом, в договоре о банковской гарантии прописываются три стороны: принципал, инициирующий его заключение и выступающий исполнителем (подрядчиком) по договору госзакупки, бенефициар, которому банк гарантирует исполнение обязательств принципала, и гарант, непосредственно, оказывающий услугу и производящий выплаты.

Обязательные условия банковской гарантии

Выражение «условия банковской гарантии» подразумевает условия договора о банковской гарантии. Его обязательными пунктами в соответствии с положениями п. 4 ст. 368 ГК РФ, а, соответственно, и условиями являются следующие.

• Дата выдачи гарантии;
• Четкое указание принципала, бенефициара и гаранта;
• Срок действия соглашения;
• Порядок расчета суммы, выплачиваемой по гарантии;
• Перечень обязательств, обеспечиваемых гарантией;
• Условия ее выплаты бенефициару;
• Перечень документов, предъявляемых последним гаранту при истребовании выплаты.

Если в договоре банковской гарантии отражены не все вышеперечисленные пункты или они раскрыты некорректно, любая из сторон может признать его недействительным. Например, при наступлении обстоятельств для исполнения банковской гарантии бенефициар обращается в банк, а тот отказывает ему в выплате, ссылаясь на недействительность договора. В этом случае отстоять свои права на выплату бенефициар может только в суде. Тот, в свою очередь, ссылаясь на положения п. 1 ст. 432 ГК РФ, признает соглашение действительным, несмотря на противоречия положениям п. 4 ст. 368 ГК РФ.

Суды, опираясь на позицию Верховного суда, исходят из того, что договор банковской гарантии готовит обычно сам гарант и, соответственно, это он допустил нарушение п. 4 ст. 368 ГК РФ. Ситуаций, в которых такое соглашение можно признать недействительным и наоборот, множество. Позиция ВС РФ основана на том, что формальной проверкой текста договора в данном случае руководствоваться нельзя – требуется более глубокое изучение всех материалов и позиций сторон. Но, суд, это долго и хлопотно. Лучше сразу уделить должное внимание проекту банковской гарантии.

Дополнительные условия

Соглашение о гарантии необходимо для заключения договора о выполнении работ, услуг  или поставке. То есть, это документ, подтверждающий платежеспособность одной из сторон основной сделки. Несмотря на то, что банки всегда предлагают свой проект договора банковской гарантии, в него можно внести изменения. Но, они не должны противоречить и полностью удовлетворять требованиям п. 4 ст. 368 ГК РФ. Чтобы не затягивать процесс согласования документов, рекомендуется заранее получить в банке и проработать типовой текст договора банковской гарантии.

Обычно в типовой договор вносятся изменения следующего характера:

• Бенефициары обычно скрупулезно корректируют порядок предъявления требования о выплате, перечень необходимых для нее документов и способ уведомления гаранта о наступлении платежного случая. В идеале выплата должна производиться по первому их требованию, переданному гаранту по электронной почте, без предъявления документов, подтверждающих допущенные принципалом нарушения. Гарант в свою очередь обычно настаивает на вручении ему бумажного оригинала такого требования, заверенного подписью и печатью руководителя компании-бенефициара.
• Принципалы, как правило, требуют более подробного документирования фактов нарушения договорных обязательств перед бенефициарами. К простому требованию о платеже с их стороны  может добавиться доказательство направления принципалу претензии, описание и документальное подтверждение зафиксированных нарушений, платежные документы расчет задолженности в соответствии с предусмотренным договором алгоритмом.

Остальные условия предоставления банковской гарантии корректировке не подлежат, иначе теряется смысл такого соглашения и его соответствие нормам ГК РФ.

В качестве дополнительных условий заключения договора гарантии банк может потребовать обеспечения в виде залога движимого или недвижимого имущества, принадлежащего принципалу на праве собственности. Еще один вариант обеспечения – поручительство другой компании или предпринимателя.

Условия выдачи банковской гарантии для госзакупок

Исполнение банковской гарантии в отношении договоров, заключенных по результатам госзакупок, производится на основании не только положений ГК РФ, но и специального законодательства. Речь о ФЗ-44 от 05.04.2013г. «О контрактной системе в сфере закупок…».  Так, договор между гарантом, принципалом и бенефициаром в соответствии с п. 2 ст. 45 ФЗ-44 должен содержать следующую информацию:

• Гарантию нельзя отозвать.
• Штрафные санкции гаранту в виде неустойки в 0,1% от подлежащей бенефициару выплаты за каждый день просрочки.
• Выполненной обязанность гаранта считается с момента зачисления выплаты на расчетный счет бенефициара.
• Точную сумму выплаты по гарантии.
• Четко сформулированное обязательство принципала, обеспечиваемое гарантом.
• Перечень документов, предъявляемых бенефициаром гаранту для получения выплаты.
• Номер, дату, стороны и предмет госконтракта, по обязательствам которого принципал заключает договор банковской гарантии с банком.

В соответствии с п. 3 ст. 45 ФЗ-44 банк (гарант) обязан перевести средства, предусмотренные договором о банковской гарантии, на счет бенефициара в течение 10 рабочих дней с даты получения от него соответствующего требования. В противном случае вступает в силу положение о штрафных санкциях за просрочку.

Дополнительные условия

Бенефициар вправе включить в гарантию дополнительные требования, касающиеся получения им средств от гаранта. Их можно отразить в извещении о торгах, приглашении на них, в документах с информацией о характере закупки, в проекте договора с поставщиком, прилагаемом к заявке.

Предполагается, что принципал заключает договор с банком до подачи заявки на тендер и прилагает его копию к конкурсным документам. Заказчик вправе не рассматривать заявки, не содержащие подтверждение о заключении договора банковской гарантии, как не соответствующие требованиям к проведению торгов. Он может не принять гарантию несмотря на приложенный к конкурсной документации договор с банком, если она не соответствует требованиям п. 6 ст. 45 ФЗ-44.

Документы к требованию о выплате гарантии для госзакупок

Согласно положениям ФЗ-44 процедура предъявления требования о выплате по банковской гарантии должна быть прописана в договоре. В качестве его обоснования к нему прилагаются следующие документы:

• Расчет суммы долга на отдельном листе, заверенный подписью и печатью бенефициара;
• Платежное поручение на аванс принципалу, если договором о гарантии предусмотрен возврат аванса;
• Документальное подтверждение гарантийного случая, в связи с наступлением которого производится выплата;
• Документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование о выплате банковской гарантии.

 Перечень документов, прилагаемых к такому требованию, может быть шире – он согласовывается индивидуально. Но, вышеперечисленные пункты являются обязательными для всех случаев и участников. Они утверждены Постановлением Правительства РФ №1005 от 08.11.2013 г.

Внимание! Включать в договор банковской гарантии требование об обязательном предъявлении бенефициаром в банк судебного акта, подтверждающего неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом договорных обязательств по госзакупкам, противозаконно. Банк не вправе требовать от бенефициара решение суда по факту его взаимоотношений с принципалом в рамках исполнения договора по госзакупкам.

На какой срок выдают гарантию

Срок действия БГ обязательно указывается в договоре и зависит от ее типа. В ФЗ-44 строго определены сроки банковских гарантий по договорам, заключенным по итогам тендеров.

• Для обеспечения заявок – крайняя дата приема заявок плюс 2 месяца после нее;
• Для обеспечения исполнения контракта – плюс 1 месяц к сроку действия самого контракта;
• Для обеспечения исполнения обязательств, предусматривающих гарантийный срок, – плюс 1 месяц к нему.

Срок действия договорной банковской гарантии

Он согласовывается сторонами заранее и прописывается в договоре. Специальных статей НПА, регламентирующих этот момент, не предусмотрено.

Срок действия налоговой гарантии

Для возмещения НДС – плюс 10 месяцев к дате подачи декларации на возмещение;

Для получения отсрочки на уплату налога на подакцизные товары – плюс 6 месяцев к налоговому периоду, в течение которого зафиксированы соответствующие операции.

Срок действия таможенной гарантии

Он исчисляется с даты, когда обязанность по уплате таможенных сборов, пошлин, налогов должна быть исполнена и составляет 3 месяца.

Процедура заключения договора

После выбора гаранта остается четыре простых шага:

• Предоставить документы по нижеприведенному перечню;
• Согласовать условия договора и подписать его;
• Оплатить услугу (стоимость банковской гарантии);
• Получить ее по предъявлению требования бенефициара.

Предварительную консультацию можно получить в день обращения. Более детально условия согласовываются после рассмотрения документов принципала и деталей сделки, для которой требуется гарантия. На это уходит от 1 часа до 1 дня.

Документы для заключения договора банковской гарантии

Заключить договор банковской гарантии не сложно. Ее могут выдавать не только банки – в роли гаранта может выступать любая коммерческая структура, вид деятельности которой позволяет оказывать подобные услуги. Нужно подобрать подходящую организацию, ознакомиться с ее условиями и собрать документы. Для участия в тендерах, получения налоговой и таможенной гарантии заключить договор можно только с банком из перечня Минфина, который регулярно обновляется и публикуется на официальном сайте министерства.

Обязательные документы

Для ООО:

• Паспорта учредителей (копии);
• Учредительные документы;
• Решение о назначении руководителя;
• Справка из ИФНС о состоянии расчетов с бюджетом;
• Бухгалтерская и налоговая отчетность на последнюю отчетную дату.

Для ИП:

• Копия паспорта предпринимателя;
• Бухгалтерская и налоговая отчетность;
• Справка о состоянии расчетов с бюджетом;
• Выписка по расчетному счету.

Банк или иная организация, выступающая гарантом, вправе дополнить вышеперечисленный перечень, но уменьшить его не может. Это обязательный минимум, предусмотренный законом.

От чего зависит стоимость БГ

По сути, стоимость гарантии представляет собой комиссию банка за оказание услуги. Ее размер зависит от суммы согласованной гарантированной выплаты, платежеспособности принципала и ее назначения.

Для участия в тендерах и госзакупках стоимость банковской гарантии составляет:

• 5% от суммы гарантированной выплаты, обеспечивающей заявку на участие в конкурсе;
• 10% от нее же для гарантий на исполнение договорных обязательств.

Заказы по тендерам бывают разными. Если в качестве обязательного условия участия заявлено предоставление обеспечения, нужно здраво оценить, что выгоднее – изъять из оборота средства в сумме обеспечения контракта или заплатить банку за предоставление гарантии. Учитывая стоимость тендерных лотов, проще оплатить услугу банку.

Проверяют ли подлинность банковской гарантии?

Проверка предоставленных на тендер документов является обязательной. Подлинность банковской гарантии подтверждается ее регистрацией в специализированном реестре. До 2021 г. он был размещен на сайте ЕИС в открытом доступе. Сейчас он доступен только для гарантов и бенефициаров. Принципалы могут получить в банке, оформившем гарантию, выписку из реестра. Это позволит быть уверенным, что возможный отказ от сотрудничества случился не из-за проблем с банковской гарантией. Аналогично с налоговой и таможенной гарантией – убедиться в том, что ее приняли можно посредством запроса в соответствующее ведомство.

Когда нужно возвращать банковскую гарантию

Условия возврата гарантии прописываются в договоре с банком. Обязательному возврату подлежит только тендерная гарантия, но в строго нижеперечисленных случаях.

• Отзыв заявки участником до окончания их приема;
• Отмена закупки или ее признание недействительной;
• Отклонение заявки и выбор другого исполнителя;
• Добровольное обоюдное расторжение контракта;
• Замена банковской гарантии на другое обеспечение.

При наступлении одного из вышеперечисленных обстоятельств договор банковской гарантии расторгается, выплаты возвращаются.

Банковская гарантия в бухучете

Получение и выплата средств по банковской гарантии обязательно отражается на бухгалтерских счетах. Бенефициары учитывают полученные по гарантии средства на забалансовом счете 008. Принципалы также скрупулезно отражают в бухучете расходы, связанные с выплатой банковской гарантии. Если она была необходима для получения кредита или обеспечивала исполнение договорных обязательств, то расходы по ней учитываются, как прочие или по обычным видам деятельности. Если она использовалась в качестве обеспечения имущественных обязательств, то связанные с ней расходы включают в себестоимость продукции.

Все вышеперечисленные аспекты можно изучать и анализировать самостоятельно, подбирать гаранта, сравнивать условия, формировать пакет документов для договора с банком и т.д. Все это требует не только времени и сил, но и профессиональных знаний. Не имея опыта, сложно сразу найти оптимальный вариант и получить банковскую гарантию к дате проведения торгов или иного события, ради которого она оформляется. Обратитесь сразу в BANK FINANCE. Вы сэкономите уйму времени, а наши сотрудники быстро соберут информацию, подготовят документы и найдут аккредитованного гаранта с  выгодными условиями. С нами вы готовы к любым тендерам, торгам, конкурсам и крупным проектам. Оставьте заявку на консультацию.